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苏州律师:苏州刑事辩护律师徐宗波代理民事上诉案件,二审依法发回重审
日期:2013/10/21人气:1397

民事上诉状

上诉人:顾某某,男,汉族,1964年1月23日生,住江苏省苏州工业园区唯亭镇亭南新村16幢401室

被上诉人:山东某有限公司,住所地:山东省济南市历下区工业园28号

法定代表人:周某某

上诉请求:

1、依法撤销(2013)园商初字第0618号民事判决书,发回重审或依法改判。

2、诉讼费用由被上诉人承担。

事实和理由:

上诉人与被上诉人买卖合同纠纷一案,已由苏州工业园区法院作出一审判决,详见(2010)园商初字第0618号民事判决书。该项判决虽确认被上诉人违约,但对上诉人的各项损失均未能认可,违背客观事实,理应改判。

首先,关于上诉人的租金损失,一审法院认为被上诉人延期交货的47天,正处于上诉人租赁房屋的优惠期内,因优惠期内无需支付租金,而不存在租金损失。上诉人认为,房屋的使用不可能是无偿的,四个月的优惠期是基于上诉人租赁房屋15年,总租赁费用已承诺支付给房东的基础上,租赁双方所做的一种特别的约定,即租赁初期四个月内,可不支付房租。针对被上诉人的延期交付造成上诉人房屋使用、装修开业等安排计划上的顺延,理应承担赔偿义务,上诉人主张租金损失并无不妥。

其次,关于人工损失方面,一审法院认为工薪损失与被上诉人延期交付使用设备不具备关联性,此论断错误。正是由于被上诉人延期交付使用设备,才使上诉人不得已延期开业,致使早已到位的员工,不能发挥应有的作用,在这47天之内,公司只得对已聘员工暂时放假,而薪水却仍要支付,造成损失,现上诉人提供公司员工薪金名册(此薪金已计入成本,有税务校查交税记录佐证),人工损失与被上诉人延期交付存在必然联系,理应支持。

第三,关于预期利润损失,上诉人在一审中,针对被上诉人延期交付设备,致使上诉人无法正常开业,主张预期利益损失符合法律规定,并无不妥。虽然开业后某一特定时间段的利润并不能直接证明延期交付使用期间产生相同的利润,但依上诉人方的完税记录也可进一步进行测算。另,既然损失存在,虽然上诉人的证据无法准确到与实际相符,但法院也应依公平合理原则对该项损失进行酌定。另,一审法院认为上诉人曾称毛利损失为15万与本案主张数字相矛盾,这也是对上诉人陈述上的片面理解,上诉人所称的毛利损失15万元是其对生鲜部大概的一个估算,现上诉人主张的预期利润损失是特指延期开业造成的整个卖场损失,非同一个概念。

第四,一审法院认为上诉人未能举证证明具体实际损失大于合同约定的违约金,故认为对被告延期支付设备的违约责任应适用该违约条款,故计算要求被上诉人承担30080元的违约金。上诉人认为,上诉人已就赔偿明细以及基本证据向法院举证。庭审过程中,法院也可就举证是否到位的问题有针对性的要求上诉人进一步举证,但上诉人并未得到此项权利义务的释明。一审法院对于被上诉人延期交付使用设备长达47天的违约过错,竟无视上诉人的证据以被上诉人格式化合同上的违约条款的约定,要求被上诉人承担脱离实际的、明显畸轻的违约金额,明显不公。

最后,针对被上诉人不履行维修义务的违约责任的问题。上诉人与被上诉人对此已有明确约定。128000元是对被上诉人的违约行为给上诉人造成的损失,以及对上诉人采取自救措施减少损失的一种补偿且包含对被上诉人不履行合同的一种惩罚。一审法院以上诉人未能充分证明其损失为理由而酌定由被上诉人赔偿上诉人损失20000元,明显违反法律规定。在此,上诉人再次强调,被上诉人已在庭审中承认其根本无法履行“两小时内到达”维修的约定且根本不具备此维修能力,但卖场柜机的维修、售后服务上的优劣,是构成设备价值的必要组成部分,被上诉人无法履行维修义务,现已拒绝维修,业已构成欺诈,上诉人采取自救行为所造成的损失仍在扩大,故双方在原合同中对被上诉人不能履行维修义务而约定128000元的赔偿数额,并不违反法律规定,公平合理,理应支持。

综上,一审判决事实不清、条理混乱、适用法律错误、显失公平,无视上诉人的损失,严重侵害了上诉人的合法权益,属错判,故提起上诉,请予支持。

此致

苏州市中级人民法院                                                    

                                                                                                                                                                                                                                                 具状人:顾某某

                                                                                                                                                                                                                                                时间:2013年6月20日


苏州刑事辩护律师徐宗波

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